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成果展10:我国证券集体诉讼制度对上市公司会计监督影响

时间:2021-04-11 22:26 文章来源:本站 点击次数:

    成果展10:我国证券集体诉讼制度对上市公司会计监督影响
    
     收录于话题 #财会监督 8 #会计领军 8 摘 要:2020年3月1日新《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)开始施行,确立了“中国特色证券集体诉讼制度”。2020年7月31日,最高人民法院发布实施《关于证券纠纷代表人诉讼若干问题的规定》,进一步完善证券集体诉讼制度,便利投资者提起和参加诉讼,降低投资者维权成本,共同构成《证券法》下对中小投资者的保护体系。我国证券集体诉讼制度的推广和实施,必将有效惩治资本市场违法违规行为,改变上市公司会计监督的现状。关键词:证券集体诉讼制度 上市公司会计监督 一、引言改革开放以来,随着我国经济体制改革,我国的上市公司证券发行和投资者队伍逐渐壮大,2019年十三届人大二次会议上,李克强总理提出提高直接融资特别是股权融资的比重,促进多层次资本市场稳定健康发展的要求。两年以来为了促进企业在资本市场直接融资,资本市场制度改革加快推进,择机全面实行证券发行注册制改革已箭在弦上。根据国家统计局数据显示:截止2019年底我国共有3777家上市公司。因此,客观公允的反映上市公司财务信息,越来越受到政府和社会公众的重视。会计监督作为提高会计信息、保护投资者利益、维护资本市场秩序的一种重要手段,在1985年的《会计法》作出了法律规定。证券集体诉讼制度作为社会公众利益相关者的会计监督方式,在美国上世纪80年代开始实施。我国新《证券法》第59条明确了“明示退出、默示加入”的证券集体诉讼机制。随着新证券法的实施,证券集体诉讼机制必将对我国资本市场产生深远影响。
    二、证券集体诉讼制度综述 (一)证券集体诉讼制度的渊源美国集体诉讼制度源于1996年的《联邦民事诉讼规则》,2005年美国国会通过的《集体诉讼公平法》,以原告“声明退出”(Opt-Out)规则取代原来的原告“声明加入”(Opt-In)规则(高如星,王敏祥,2000)。在美国,每年大约有200家上市公司遭遇证券集体诉讼。从赔偿金额来看,美国安然和世通两案单个案件赔偿额都超过70亿美元。集体诉讼是高悬在美国资本市场上的“达摩克利斯之剑”,是保护投资人合法权益的一块基石。(安宁,2020)(二)我国证券集体诉讼制度的特色我国新《证券法》2020年3月1日起正式实施,第95条第3款首次明确“投资者保护机构受五十名以上投资者委托,可以作为代表人参加诉讼”,并适用投资者“默示加入、声明退出”的特殊规则,标志着“中国版证券集体诉讼制度”正式确立。于2014年12月5日注册成立的中证中小投资者服务中心(简称“投服中心”)会成为目前证监会系统具体参加特别代表人诉讼的主要投保机构。2005年8月30日,由国务院出资成立的中国证券者保护基金公司按照《证券投资者保护基金管理办法》保护证券投资者的合法权益,促进证券市场有序、健康发展。2020年7月31日,最高人民法院发布实施《关于证券纠纷代表人诉讼若干问题的规定》,进一步完善证券集体诉讼制度,便利投资者提起和参加诉讼,降低投资者维权成本。此次最高法发布的“特别代表人诉讼”规定,赋予投服中心在诉讼中多项便利条件,允许特别代表诉讼案件不预交案件受理费,诉讼中申请财产保全的,可以不提供担保。这些特别规定为投资者集体诉讼提供了强大的支持,同时又摒弃了美国美国证券集体诉讼中的律师高额收费,提前和解损害投资者利益的弊端。三、我国上市公司会计监督存在的问题 会计监督作为中国会计理论与实务的一种独创(杨雄胜,陈丽花,孙东木,向利,2019),理论界和实务界对会计监督的主体和监督的目标认识不统一,存在监督目标与单位利益冲突、惩罚力度不足的限制,弱化了会计监督应有的作用。(一)会计监督主体认识模糊2017年11月4日新修订的《会计法》第二十九条规定会计机构、会计人员发现会计账簿记录与实物、款项及有关资料不相符的,有权处理自行处理,无权处理的,及时向单位负责人报告。第三十二条规定财政部门对各单位账簿设置、会计资料真实完整、会计核算、专业胜任实施监督。第三十三条规定财政、审计、税务、人民银行、证券监管、保险监管等部门应当依照有关法律、行政法规规定的职责,对有关单位的会计资料实施监督检查。《注册会计师法》规定注册会计师有权对业务范围内的委托实施审计。从以上规定可以看出,会计监督体系由单位内部监督、政府部门监督以及社会审计监督即内部会计监督和外部会计监督组成(唐国平,刘忠全,刘金洋,2017)。内部会计监督主体是会计人员依据会计法的规定对单位内部经济活动的监督,是会计人员的基本职能。外部会计监督是外部利益相关者对单位会计行为进行的监督,监督主体主要有财政、审计、税务、人民银行、证券监管、保险监管部门以及社会中介机构(如会计事务所)等《会计法》明确授权的监督主体。但从会计监督的目的主要是单位经济行为的合规性来看,除《会计法》明确授权的主体外,外部监督主体还应该包括其他法律法规(如证券法、评估法、新闻传播法等)等规定的监督单位经济行为合规性的主体,以及与被监督单位利益相关者的社会公众。(二)单位内部会计监督与企业经营目标存在冲突 在市场经济运行环境中,企业面对政府监管和较大的外部竞争,企业要生存发展,必然要求内部管理以应对政府监管和外部竞争为目标,并能实现企业利润最大化。这就必然导致部分企业经营者违法乱纪、不择手段,而会计监督的目标与其必然存在利益冲突。发生利益冲突时,会计人员由于受到领导和自身生存的压力,往往选择妥协的人较多。更有较多的会计人员为了迎合领导的意图和单位的利益,想出不符合会计监督规定的处理办法,造成财务造假行为盛行。而认真履行会计监督职责的会计人员,往往受到用人单位的排挤,在会计人员招聘的过程中甚至有些企业明确要求应聘者会做假账。从道德人性出发,会计人员的工资、福利、自身生存发展受制于所服务的单位,同时又要监督其单位的违法、违纪行为,显然与道德人性严重冲突。因此单位内部会计监督往往服务于单位内部管理和经济利益,这就造成单位利益凌驾于法律之上,内部会计监督的作用大打折扣。(三)单位内部会计监督与企业经营管理存在冲突 《会计法》第二十七条规定记账人员与经济业务事项和会计事项的审批人员、经办人员、财物保管人员的职责权限应当明确,并相互分离、相互制约;重大对外投资、资产处置、资金调度和其他重要经济业务事项的决策和执行的相互监督、相互制约程序应当明确;为了促进企业会计监督,财政部于2010年4月26日,联合证监会、审计署、银监会、保监会等五部委发布了《企业内部控制配套指引》。分别对重要岗位、重要经济活动提出了相互制约、相互分离的要求。但是,在企业实际执行的过程中,显然与企业管理的现实存在冲突,当企业处于创业阶段时,往往一人身兼数职,职责分离会造成企业人力资源的严重浪费,造成企业监督与企业成本效益严重冲突。同时,随着网络技术的发展,银行、税务等外部管理模式不断变化,企业完全可以借用第三方管理,获取更多的管理便利。如在电子银行普遍使用的情况下,企业的出纳岗位可以由会计兼任。但是,从会计监督的法律法规上看存在着严重不合规和管理风险。(四)上市公司外部会计监督存在的问题目前我国有上市公司3000多家,新三板挂牌公司10000多家,而证监会监督力量薄弱,而注册会计师审计本质是一种鉴证服务,会计师事务所的组织形式是公司制,生存和盈利是其经营管理者的主要目标。其执业活动不可避免的倾向委托人的意愿,迎合顾客利益、部门利益的不合理要求。甚至与委托人串通和捏造不实会计信息,出具虚假报告。因此,作为服务机构又是监督机构,不具有实施监督的动机和权力。(武辉,王竹泉,会计研究,2019),但有监督动机和权力的股东、债权人、公众等监督相关立法还不完善。(五)惩罚力度严重不足2005《证券法》第一百八十九条:发行人不符合发行条件,以欺骗手段骗取发行核准,尚未发行证券的,处以三十万元以上六十万元以下的罚款;已经发行证券的,处以非法所募资金金额百分之一以上百分之五以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元以上三十万元以下的罚款。据统计2008-2017年间,证监会共发出135份处罚公告,有6份没有处罚金额,其余129份公告中处以30万罚款的占比37.2%,除以40万罚款的占比21.71%,处以50万罚款的占比10.07%,处以60万罚款的占29.46%。而这些公司的财务舞弊金额都多达数亿元,以财务舞弊前5名为例,皖江物流92亿元,ST锐电46亿元,宏盛科技30亿元,舜天船舶10.68亿元,万福生科9.89亿元(文炳洲,焦少杰,财会通讯 2000)。这些公司财务舞弊造成的大股东及利益相关者获利更是无法计算。因此加大对违法者惩罚力度是新《证券法》的一大亮点,将从根本上改变低成本违法的现状。四、我国证券集体诉讼的优点 证券集体诉讼是股东利益受到损害时,少数股东为全体股东的利益向侵害人提起民事诉讼,利用集体力量,索赔金额较大,具有广泛的影响力和威慑力(苑海,俞玲,商业研究,2002)。如果小股东以个人名义诉讼,由于遭受的损失金额相对较小,诉讼成本相对较高。同时,根据“谁主张,谁举证”的原则,处于信息不对称的小股东,举证难度大,成本高。所以多数人遭到上市公司利益侵害时,宁可吃亏,也不通过诉讼维护权益。根据美国股东证券集体诉讼的经验,集体诉讼一般都委托专业律师团队,从策划到结束,几乎由专业律师代理。如果胜诉律师团队可以获得一笔高昂的诉讼代理费,如果败诉合同一般约定小股东不用承担诉讼代理费。如此以来,律师团队为了尽快结束案件,获得诉讼代理费。大多案件都以庭外和解的方式结束,律师获得了较高的诉讼代理费,而小股东成了律师和被告的牺牲品(苑海,俞玲,商业研究,2002)。我国在本次《证券法》修订时,充分考虑了美国证券集体诉讼制度存在的问题,成立专门的中证中小投资者服务中心和中国证券者保护基金公司,以国家单位的名义代表投资者参与诉讼,保障被代表的投资者持续了解案件审理的进展,回应投资者诉求,其威慑力和影响力,必将改变上市公司与小股东权力不平等的现状,最大程度保护小股东权益。五、证券集体诉讼制度对上市公司会计监督的思考作为资本市场的财务信息的记录和提供者,会计在资本市场的运行和管理中发挥着重要的作用。股票市场状况被誉为经济的晴雨表,为国家金融、经济政策决策提供重要依据。客观、公允的反映上市公司财务信息是上市公司会计监督的终极目标。但是,正如中国证监会主席易会满所言,资本是市场一个复杂的生态系统,改善其生态需要多方合力。改善资本市场生态的首要条件是规则,规则的保障体系是法律法规,证券集体诉讼制度首次将广大社会公众投资者拉入上市公司会计监督体系,以国家监督体系为后盾,对资本市场形成较大的震慑效应,从刑事和民事上加大了对违规者的惩罚力度。从违法成本效益上改变了当前上市公司会计监督存在的问题。资本市场会计监督是一个复杂而又专业的过程,证券集体诉讼只是纠纷解决机制中的一种方式。从的资本市场健康发展来看,不仅要保护投资者利益,还要为企业提供一个相对宽松的营商环境。上市企业会计监督应重视新技术的应用,如不断成熟的ERP系统,使会计工作延伸到企业管理各个角落;全新的区块链技术,凭借其分步记账的优势,不可篡改,安全密钥,公开透明的特性,可以在账簿范围内实现审计全覆盖,自动化税务申报与实时合规监督(许金叶,朱鸯鸯,会计之友,2018);数字货币的使用使资金流向可追踪、可监控;金税系统的实施使原始票据可比对,可识别;从而提高会计监督的效率,降低企业管理成本。参考文献:

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